Аналитические статьи

  • 27.07.2010

    Договор поручительства по государственному контракту


    С 2005 года договор поручительства при сумме контракта свыше 50 млн. рублей становится весьма актуальным и востребованным. 21 июля 2005 года был принят федеральный закон (так называемый 94-ФЗ), согласно которому заказчик услуг, работ или товаров, сотрудничающий с государством, обязан заключать с победителем проведенного конкурса еще и договор поручительства.

    То есть сначала проводится конкурс или аукцион на выбор компании, которая будет выполнять заказ для государства. Если сумма планируемого контракта свыше 50 млн. рублей, то заказчик и победитель конкурса должны определиться с обеспечением госконтракта, страхуя тем самым гарантию надлежащего выполнения работ. Сумма такого обеспечения обычно составляет 10-30% (в зависимости от суммы контракта), а вот если сумма аванса превышает 30%, то и обеспечение будет больше. Обеспечение может быть оформлено в виде банковской гарантии, залог денежных сумм, поручительство.

    На практике договор поручительства обычно заключается при проведении государственными или муниципальными заказчиками конкурсов и аукционов, в том числе открытого аукциона в электронном виде.

    Основное требование к форме данного договора – его письменная форма (напомню, что договор может быть заключен в нотариальной, письменной и устной форме). Несоблюдение письменной формы договора ведет к его недействительности. При этом договор может быть составлен в виде единого документа, а может быть заключен путем обмена документацией. Однако второй путь более спорный, ибо в этом случае, при возникновении каких-либо споров, будет необходимо доказывать, что документ исходил именно от одной из сторон и получен был легальным путем. Поэтому, хотя закон и разрешает это делать, однако лучше стараться избежать этого.

    Договор поручительства, как пишут в юридической публицистике, может быть заключен и как между поручителем и «должником» по контракту, так он может быть и трехсторонним: поручитель, кредитор и должник. В последнем случае договор будет относиться к смешанному типу договоров, и будет включать в себя элементы, как договора поручительства, так и договора об оказании услуг по поручительству.

    При этом договор поручительства прекращает свое действие в случае прекращения основного договора (то есть государственного заказа); в случае, если сумма по основному договору будет увеличена или в него включат дополнительные пункты, существенно ухудшающие положение поручителя; если в процессе выполнения заказа будет проведена смена должника по основному договору, а поручитель будет не согласен с этим; в случае отказа кредитора от выполнения обязательств, предложенных поручителем или должником; и при окончании срока действия договора поручительства.

    Договор поручительства является обычной деловой практикой, если поручитель доверяет должнику.